Международное частное право. Источники международного частного права – форма выражения государственной воли Основные виды источников в международном частном праве

Источники МЧП: виды и особенности

Международное частное право. Источники международного частного права - форма выражения государственной воли Основные виды источников в международном частном праве

Международное частное право (МЧП) – единая система, звеньями которой являются нормы внутреннего законодательства того или иного государства, соглашения и обычаи международного значения, призванные регулировать гражданские, правовые, трудовые и другие частные отношения, в которых имеет место иностранный элемент. При этом стороной частных правоотношений могут быть как юридические, так и физические лица. Что лежит в основе, и как же регулируются такие связи?

Источники МЧП: понятие и виды

В юридической науке Источники международного права представляют собой формы выражения и закрепления международных правовых норм, которым свойственна специфичность. Стоит отметить, что показатели удельного веса того или иного источника МЧП в различных странах неодинаковы.

Стоит отметить, что в одном и том же государстве могут применяться нормы, взятые из разных источников. Здесь все зависит от вида правовых отношений.

Классификация источников международного права

В зависимости от формального значения:

  • Материальные источники МЧП заключаются в особенностях жизни общества, которым свойственен материальный признак. Таковыми выступают объективные потребности развития общественности, условия бытовой жизни, экономическая составляющая и так далее.
  • Формальные источники представляют собой разностороннее отражение норм права.

В зависимости от выбранного инструмента по урегулированию споров виды источников МЧП делятся на:

  • Основные. К таковым относятся соглашения международного значения, обычаи международно-правового характера.
  • Вспомогательные. Включают документы различного характера (декларации, заявления, резолюции, провозглашения и другие), которые подписываются членами организаций международного масштаба, решения судебных органов, высказывания специалистов премиум-класса в сфере международных правовых отношений. Последние именуются как доктрины.

Общие принципы и нормы международного права

Формулировке «общие принципы» свойственен неоднозначный характер. Одни известные деятели науки утверждают, что к общим принципам относятся постулаты юридической направленности традиционного типа, которые известны еще римскому праву.

Наглядным примером выступают утверждения относительно того, что закон не обладает обратной силой, специфическому закону свойственны преимущества перед общим законоположением, соглашения должны исполняться и так далее.

Другие ученые отождествляют общие нормы с основополагающими принципами МП.

Международные соглашения

Международное соглашение – договоренность двух и более государств между собой, заключаемая в письменной форме и подвергаемая регулированию со стороны международного права.

Договор международного характера представляет собой правовой акт специального образца, в котором зафиксированы права, требования и обязанности основных субъектов международного права по отношению друг к другу. Миссия такого договора – регулирование отношений, возникающих между субъектами МЧП, и обеспечение (как в добровольном, так и в принудительном порядке в случае неисполнения некоторых пунктов).

Международный договор – это основной источник МЧП. Называться соглашение может как угодно, начиная от привычных «договор», «контракт» и заканчивая «конвенцией», «трактатом» и т. д. Какое именно наименование подходит для международного соглашения, определяют его стороны, ориентируясь исключительно на личные предпочтения.

Особенность международного соглашения

Особенности источников МЧП рассматриваемого вида состоят в их юридической обязанности, которая не теряет свою силу, какую бы форму соглашения участники не выбрали и как бы ее не назвали. Уклонение от исполнения положений договора влечет соответствующую ответственность.

Формы договора

Какие формы представляют источники МЧП? Понятие и виды мы рассмотрим ниже. Итак, соглашения между участниками межгосударственных отношений могут заключаться в письменной и устной формах.

Последняя применяется в крайне редких случаях, а на территории Российской Федерации, можно сказать, не практикуется и вовсе. Договоры в устной форме называют еще джентльменскими.

Международными соглашениями они не являются, более того, юридического характера не подразумевают, поскольку представляют собой свод моральных обязательств.

В Российском государстве практикуется составление международных договоров исключительно в письменной форме.

Классификация

Международные соглашения имеют несколько классификационных признаков.

В зависимости от объекта регулирования источники МЧП делятся на:

  • экономические;
  • политические;
  • военные;
  • другие.

В зависимости от количества сторон источники МЧП бывают:

  • двусторонние;
  • многосторонние.

В зависимости от срока действия:

  • срочные (подписываются на определенный промежуток времени);
  • бессрочные.

В зависимости от имеющегося варианта присоединения в качестве участника источники МЧП подразделяются на:

  • открытые (договоры, стать стороной которых имеет возможность третье государство);
  • закрытые (соглашения, участники которых должны соответствовать предписанным требованиям и критериям).

По содержанию и структуризации:

  • классического типа (состоят из преамбулы, кульминационной и заключительной частей).
  • упрощенные (договора, которые заключаются посредством обмена нотами и другими всевозможными договоренностями, фиксируемыми в соответствующих актах).

Внутригосударственные источники МЧП: законодательная база

Закон превыше всего! В подавляющем большинстве стран к нормам межгосударственного частного права относят российское национальное законодательство. Как источник МЧП оно включает нормативные правовые акты, которые выступают в качестве ключа решения вопросов, требующих законодательного урегулирования.

Не являются исключением и вопросы, касающиеся рассматриваемой правовой сферы. При подписании того или иного специального закона в области частного права осуществляется его кодификация. Широкое разнообразие создающихся нормативных бумаг говорит о том, что механизм процесса кодирования характеризуется различными подходами.

На территории России единая система кодификации норм МЧП национального уровня отсутствует. Национальные Источники МЧП в РФ содержат положения о частном праве в комплексных, отраслевых, специфических нормативно-правовых бумагах, которые могут относиться к какому-либо уровню и иметь любое происхождение.

Главенствующая роль принадлежит Конституции Российской Федерации, действующей с 1993 года. В ней четко определена структуризация категории «публичный порядок страны».

Кроме того, Конституция – ключевой инструмент при установлении общих пределов действия законодательных норм иностранного происхождения и подзаконных актов на территории России.

Российское национальное законодательство, как источник МЧП, содержит множество нормативных документов, которые предписывают нормы МЧП коллизионного типа. Самый важный из них – Гражданский Кодекс Российской Федерации. Принятие его отдельных частей датируется 1994, 1996 и 2001 годами соответственно.

Внушительную численность коллизионных стандартов включает и Семейный Кодекс России, действующий с конца 1995 года. Международно-правовые источники МЧП включают и этот документ.

Международное частное право в России также регулируется законами и подзаконными актами, которые устанавливают правила процедуры осуществления внешней экономической или инвестиционной деятельности, где имеет место иностранное участие.

Обычно рассматриваемые источники МЧП характеризуются комплексностью, а в их содержании определены поведенческие нормы, свойственные той или иной правовой отрасли – административной, финансовой, таможенной, трудовой, гражданской и так далее.

Здесь стоит отметить такие законы:

  • «Об иностранных инвестиционных потоках в России», принятый 9 июля 1999 г.
  • «Об инвестиционной деятельности в РФ, которая осуществляется в форме капитальных вложений», действующий от 25 февраля 1999 года.
  • «О торговых промышленных палатах РФ» от 1993 г.
  • «О госрегулировании внешней торговой деятельности» от 1995 года.
  • «О процедуре лизинга» от 1998 г.
  • «О мерах, направленных на защиту при осуществлении внешних товарных продаж» от 1998 года.
  • «О контроле экспорта» от 1999 г.

Источники МЧП, входящие в список основных актов подзаконного типа в данной области, содержат также Президентские Указы Российской Федерации:

  • «О либерализации внешней экономической деятельности в границах РСФСР» от 1991 года.
  • «О модернизации работы с иностранными инвестиционными потоками» от 1993 г.
  • «О деятельности банковских заведений иностранного происхождения и банков совместного типа с участием нерезидентских средств на территории РФ» от 1993 г.
  • «О привлечении и эксплуатации рабочей силы иностранного происхождения» от 1993 года.
  • «О вспомогательных мерах привлечения иностранных инвестиционных потоков в материальной сфере» от 1995 г.
  • «Об основополагающих принципах осуществления внешней торговой деятельности России» от 1995 года.
  • «О регулировании внешних торговых бартерных операций в рамках государства» от 1996 г.

Международный обычай

Виды источников МЧП содержат и обычаи международного масштаба. Чтобы конкретно взятое правило получило статус международного обычая, оно должно соответствовать нескольким условиям:

  • продолжительность имеющегося повторения;
  • активизация в идентичной обстановке;
  • наличие одобрения непосредственно самих субъектов МЧП.

Обычай – это норма, сложившаяся относительно давно, применение которой характеризуется систематичностью. Однако она нигде не фиксируется. В этом и состоит главное отличие международного обычая от закона.

Особенность

Международные обычаи очень схожи с обыкновенными. Основное различие состоит в наличии или отсутствии силы юридического характера.

Нормативные положения международного уровня и обычаи национального масштаба будут обязательны только для тех субъектов МЧП, в государстве которых они признаны.

Обычаи МЧП в РФ бывают международно-правовые и торговые. Последние находят свое активное применение в странах, где осуществляется межгосударственная торговля, в частности мореплавательная.

Признаки

Обычай может быть определен по следующим признакам:

  • общее признание;
  • однообразность в применении;
  • признание обязательным правилом с юридической точки зрения.

Обычай и обыкновение

Данные понятия сходны и пересекаются друг с другом. Обычай – поведенческая норма, которая носит обязательный характер, в то время как обыкновение необязательно в применении.

Его несоблюдение не грозит субъекту МЧП международно-правовой ответственностью. Но обычные и непринужденные обыкновения могут легко превратиться в международные источники МЧП (обычаи), если это правило признают как международно-правовую норму.

Определить абсолютно точно, когда обыкновение становится обычаем, невозможно.

Международный обычай и международный договор

Связь этих двух источников МЧП заключается в следующем:

  • В большинстве случаев международный обычай прописывается на договорной основе, то есть подтверждается в соглашении, которое заключили государства.
  • Международное соглашение может стать международным обычаем.
  • Обычай может выступать в качестве дополнения к межгосударственному договору и вносить в него соответствующие изменения и поправки относительно применения тех или иных положений.

Судебные прецеденты

Следующим источником МЧП является судебный прецедент.

Прецедентное право – это система, в основе которой лежат нормы, сформулированные в постановлениях судебных органов. На сегодня эта правовая отрасль получила наибольшую популярность в тех государствах, которые ранее входили в Британскую империю. Среди них Канада, Соединенные Штаты Америки, Великобритания, Австралия, Новая Зеландия.

В историческом аспекте прецедентное право – объединение общего и справедливого права, которое практиковалось в Англии около 650 лет назад.

Судебным органам была свойственна гибкость и некое творчество в используемых подходах к оцениванию обстоятельств делопроизводства по факту.

Судам общего права же был характерен более консервативный и традиционный подход к процедуре урегулирования конфликтов и вынесения постановлений. Именно последнее и составляет основу современного прецедентного права.

Чтобы «включиться» и начать понимать суть права судебных прецедентов, нужно выяснить содержание трех категорий, которые в англо-саксонской системе идентифицируются терминологией латинского происхождения и раскрывают понятие источников МЧП: stare decisis, ratio decidenti и dictum.

  • Stare decisis. При дословном переводе означает «придерживаться решения». Это принцип, в котором подчеркивается значимость решения, вынесенного судебным органом, и его обязательность в исполнении. При этом абсолютно идентичный вердикт выносился и при последующих разрешениях аналогичных дел.
  • Ratio decidenti. Органы, действующие по прецедентному праву, учитывают решение суда не полностью, а лишь частично. А если быть конкретнее, то только ту часть, в которой определены основополагающие правовые положения, исходя из содержания которых и был вынесен сам вердикт.
  • Dictum. Представляют собой малозначимые заявления, записи, замечания, ремарки, которые повлияли на судебное постановление косвенно, поскольку не создали его правовой основы.

Самостоятельно определить, какая из вышеперечисленных составляющих содержится в конкретном судебном решении, затруднительно.

Источник: https://FB.ru/article/219296/istochniki-mchp-vidyi-i-osobennosti

Источники международного частного права: понятие, специфика

Международное частное право. Источники международного частного права - форма выражения государственной воли Основные виды источников в международном частном праве
Определение 1

Источник права — это такая определенная форма существования правовых норм (которые еще называются юридически обязательными правилами поведения). Юридическое правило обязательного характера проявляется в специальной форме, которая показывается как основа признания такого правила в роли правовой нормы.

Также как и международное частное право целиком, его определенные источники имеют некий парадоксальный и специфический характера. Специфика источников МЧП порождена его предметом контролирования: неимущественные и имущественные отношения между частными лицами, когда данные отношения имеют конкретную связь с правопорядком двух или же более государств.

Источники международного частного права и их основные концепции:

  1. Концепция «двойственности» источников МЧП (это две категории самостоятельного характера источников — национальные, а также международные).
  2. Концепция «гомогенности» (которую еще называют концепцией однородности) источников частного права международной направленности, их «национального» характера (решения Постоянной палаты международного правосудия по каким-либо делам о сербских и бразильских займах (1929 год)).
  3. Концепция «комплексности» источников частного права международного характера. Большинство людей, которые выступают в роли представителей науки придерживаются определенной концепции о двойственном характере источников («дуализм источников МЧП»). Источники же в свое время разделяются на «национальные» (специальное законодательство национального характера, арбитражная, а также судебная практика) и «международные» (договор международной направленности, какой-либо международный обычай, международная судебная практика).

Отношения, которые входят в состав предмета международного частного права появляются между не суверенными субъектами и при этом затрагивают конкретные интересны двух или же более государств.

Замечание 1

Если посмотреть с одной стороны, то частное право международной направленности включается в определенную систему национального права, что означает, его источники имеют национально-правовую природу. С другой стороны — международное частное право контролируется международными частноправовыми отношениями, поэтому международное право выступает самостоятельным источником данной национальной системы права.

В пользу такой точки зрения свидетельствуют некая нормативная структура МЧП: международные нормы унифицированного характера (коллизионные, а также материальные) входят в структуру и при этом являются ее неотъемлемой частью. С данной позиции можно говорить о каком-либо двойственном характере источников международного частного права (международно-правовом и национальном).

В Российской Федерации в Конституции закреплены в 15 статье: «Принципы общепризнанной направленности, а также определенные нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, которые являются составной частью ее системы правового характера».

Поэтому можно говорить, что международное право в соответствии с конкретной общей нормой Конституции Российской Федерации выступает в качестве источника всех отраслей российского права, что отражается в отраслевом законодательстве (а именно в статье 1, 356 и 355 Уголовного Кодекса Российской Федерации; статье 1 и 413 УПК Российской Федерации; 7 статье ГК Российской Федерации).

Основные законы других государств

Стоит отметить, что основные законы иных государств содержат аналогичные положения в 55 статье Конституции Франции, где отмечено: «Соглашения, а также договоры, должным образом ратифицированные и одобренные, имеют определенную силу, которая в свое время превышает силу законов внутреннего характера…» В правовой современной системе нормы права международной направленности являются специальными источниками национального права большинства стран мира.

В постановлении Пленума ВАС Российской Федерации от 1999 года 11 июня № 8 «О конкретном деянии договоров международного характера Российской Федерации применительно к определенным вопросам арбитражного процесса» раскрывается понятие «принципы общепризнанной направленности, а также нормы международного права»: «Общепризнанные принципы и нормы права международного характера, отмеченные в специальных международных пактах, конвенциях и других актах (по большинству своему, в декларации всеобщих прав гражданина, Международном пакте о политических и гражданских правах, Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах), и договорах международного порядка Российской Федерации являются определенной составной частью ее системы права».

В 1186 статье ГК Российской Федерации отмечаются источники российского международного частного права, а точнее перечень данных источников: «Право, которое в свое время подлежит использованию к определенным гражданско-правовым отношениям осложненным иностранным элементом определяется на основании каких-либо международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других обычаев и законов, которые были признаны в Российской Федерации».

Замечание 2

Данная норма является своего рода уникальной; более никакая отраслевая кодификация не занимается устанавливает перечень источников осуществляя такие действия.

Опиши задание

Например, в статье 1 части 1 ГПК Российской Федерации идет речь о конкретном национальном законодательстве, как о источнике гражданского процесса России, а в статье 1 части 2 устанавливается специальное использование норм договоров международного характера.

Лишь в частном праве международной направленности законодатель на первое место среди его источников поставил международный договор.

Поэтому возникает вопрос: в 1186 статье ГК Российской Федерации, помимо перечня международного частного права, определена и их иерархия, или же законодатель просто выразил принцип общего характера российского права о примате предписаний международно-правовой направленности в ситуации их противоречия законодательству национального порядка?

Обычно говорится, что «указание приоритета договора международной направленности обусловливается определенными предписаниями, в первую очередь самой Конституции Российской Федерации 15 статьи части 4, 17 статьи части 1, 62 статьи части 1 и 3, а также 63 статьи части 1 и других.» о примате права международного порядка над национальным. Такое положение можно расценивать как некую норму, которая служит решением коллизии «между двумя нормами внутригосударственной направленности.

Замечание 3

Одной из них является конкретное общее правило, которое нашло свое место во внутреннем законодательстве, а вторая выступает в роли специального изъятия из нее, вытекающее из специального международного договора является важным, что обычно второй норме отдается предпочтение».

Что же касается концепции включения частного права международной направленности в конкретную систему права национального характера, то данная система не дает права считать международный договор его главным источником.

«Роль законодательства внутреннего порядка в международном частном праве объясняется тем, что в данной сфере права речь идет о контролировании не гражданско-правовых, а не межгосударственных отношений.

Вторым по значению источником частного права международного характера является определенный международный договор».

В качестве основного источника какой-либо системы, а также подсистемы или же какой-то отрасли внутригосударственного права является национальный правопорядок. В настоящее время лидирующие позиции среди источников частного права международного порядка занимает национальное право.

Статья 1186 ГК Российской Федерации ведет речь о трех источниках МЧП: обычай, законодательство международного характера. 11 статья ГПК Российской Федерации, а также 13 статья АПК Российской Федерации дополняют данный перечень аналогией закона, и, конечно, права.

Что касается законодателя, который является отечественным, то он не включил в перечень источников МЧП арбитражную и судебную практику, правовую доктрину и автономию воли сторон.

В это же время в 1191 статье ГК Российской Федерации (точно также как и в 166 статье CK Российской Федерации, и в 14 статье АПК Российской Федерации) отмечается, что «во время использования права иностранной направленности судебный орган устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, а также использованием практикой и доктриной в соответствующем иностранном государстве». Судебная практика, которая является иностранной расценивается, как источник права иного государства.

Замечание 4

В иностранной науке права источниками частного права международного порядка признаются не только какое-либо право национального характера и международный договор, международно-правовой обычай, судебно-арбитражная практика и доктрина, но также и определенная волевая автономия, и транснациональное право коммерческой направленности.

Источник национального порядка

Источник национального порядка международного частного права является всей внутренней системой права, всем правопорядком такого государства.

Данный подход во время определения источников, которые являются национальными МЧП имеет достаточно тесную связь с тем, что его одной из важнейшим частей являются специальные коллизионные нормы, ссылающиеся не на какой-либо конкретный закон, а на всю правовую систему в целом.

На первом месте среди внутренних источников стоят конкретные законы, а также подзаконные документы. Достаточно важно, что сейчас во многих государствах приняты специальные законы о частном праве международной направленности.

Замечание 5

Но тем не менее даже и в таких государствах гражданское, торговое, семейное, трудовое, гражданско-процессуальное, арбитражное законодательство выступает в качестве источника МЧП. Значительную роль среди источников занимают национальные правовые обычаи в сфере МЧП (но все таки важно указать ограниченное количество таких обычаев).

Вопросы, являющиеся конкретными в контролировании частноправовых отношений, имеющих определенную связь с правопорядком иностранного характера в большей степени регламентируются во внутригосударственных подзаконных документах, ведомственных, а также межведомственных инструкциях, которые в свое время тоже вошли в правовую систему государства и выступают в роли источников частного права национального порядка. Арбитражная, а также национально судебная практика отмечается как определенный самостоятельный источник, но это также часть национального правопорядка, именно из-за этого судебная практика имеет отношение, и к национальному праву, как к конкретному источнику МЧП.

Парадоксальный характер источников частного права международной направленности обычно показывается в том, что какие-либо самостоятельные источники данной отрасли права являются такими формами существования норм правового порядка, которые в иных отраслях права считаются или вспомогательными источниками, или специальными средствами определения и толкования правовых норм, или же правовыми институтами. Частное право международного характера отличается свойственной сложностью, поэтому в нем как в ни в какой другой правовой отрасли, есть большое количество пробелов, из-за этого источниками международного частного права можно назвать доктрину (науку) права, аналогию закона, а также аналогию права, автономию воли сторон, и определенные принципы права, которые являются общими для цивилизованных народов.

Источник: https://Zaochnik.com/spravochnik/pravo/mezhdunarodnoe-pravo/istochniki-mezhdunarodnogo-chastnogo-prava/

Международное частное право. Учебник | Страница 8 | Онлайн-библиотека

Международное частное право. Источники международного частного права - форма выражения государственной воли Основные виды источников в международном частном праве

Во многих национальных кодификациях МЧП отсутствуют нормы, регулирующие коммерческий арбитраж. В некоторых государствах (например, в Китае, России, Швеции) деятельность МКА регламентируется на основе специальных законов.

В то же время не меньшее число национальных законодателей включают вопросы МКА в единый закон о МЧП (Швейцария, Турция, Румыния).

Такой путь представляется более эффективным, поскольку кодификация основных правил регулирования отношений, связанных с иностранным правопорядком, в одном акте облегчает и ускоряет процесс правоприменения.

В отечественной доктрине высказана точка зрения, что МКА и МГП потенциально могут претендовать на статус подотраслей в отдельной отрасли МЧП «защита гражданских прав в международном обороте» (Л. П. Ануфриева). В эту отрасль включаются нормы, регламентирующие государственные судебные и альтернативные средства защиты.

Однако и МГП, и МКА уже представляют собой целостные, обособленные совокупности норм, имеющих свой предмет и метод регулирования, устойчивую структуру и даже систему специальных коллизионных привязок. Более справедливо позиционировать МГП и МКА как отдельные отрасли в системе МЧП.

Кроме того, МГП и МКА – это принципиально различные институты, поэтому объединение их в одну отрасль МЧП вряд ли является корректным.

В учебнике отдельной темой выделен раздел «Международное частное право и Интернет».

Разумеется, совокупность норм, регулирующих частно-правовые интернет-отношения, нельзя структурировать как особую, самостоятельную отрасль МЧП – вопросы правового регулирования конкретных интернет-отношений включаются в соответствующие отрасли и институты МЧП. Выделение их в отдельную тему обусловлено только удобством изучения.

1.3 Общие принципы международного частного права

В МЧП, как и в любой иной отрасли или системе права, существуют общие и специальные принципы.

Эти принципы не имеют формы «общепринятого международного права, как в случае основных принципов международного публичного права», речь идет о «общих или схожих принципах (правилах) международного частного права конкретных государств» (П. Каленский).

Принципы МЧП – это обобщенные, в большой степени абстрактные юридические предписания, имеющие «сквозной» характер (регулирующие все отношения сферы МЧП).

Термин «принцип» используется в МЧП для определения различных правовых понятий:

– коллизионные привязки – закон страны суда (принцип права страны суда), закон места нахождения вещи (принцип места нахождения вещи);

– механизм «автономии воли» сторон (принцип автономии воли);

– правовой статус государства и его собственности во взаимоотношениях с частными лицами (принцип иммунитета государства);

– определение правил международной торговли и пребывания иностранных лиц на территории других государств (принцип национального режима).

Доктрина

Принципы МЧП – это «определенные постоянные правила, вытекающие из требования рационального урегулирования наиболее типичных случаев (особенно в сфере коллизионного права)».

Они представляют собой «попытку обобщить урегулирование прецедентов коллизионного права, усилить тенденцию к формулировке определенных фундаментальных правил».

Основные принципы МЧП: принцип свободного выбора сторонами права, подлежащего применению; принцип locus regit formam actus, применяемый к формальным требованиям правовых актов; принцип legis rei sitae, применяемый… относительно прав in rem к недвижимым и движимым вещам».

Нельзя утверждать, что нормы, предопределяющие или ограничивающие деятельность государств в области МЧП (locus regit actum, lex rei sitae, lex voluntatis), напрямую закреплены в международном публичном праве. Такие нормы являются «общими принципами права, признанного цивилизованными нациями» в смысле ст.

38 (с) Статута Международного суда ООН (г. СанФранциско, 26 июня 1945 г.). При этом «коллизионные нормы, связывающие государства в области МЧП, только деюре отвечают общим принципам права, признанного цивилизованными нациями».

Основным принципом МЧП можно считать обязанность государств в определенных случаях применять иностранное право (П. Каленский).

Основными (общими) принципами МЧП можно считать определенные в п . «с» ст . 38 Статута Международного суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям» .

Господствующая концепция относительно природы общих принципов права – это общие юридические правила, которые используются при применении конкретных правовых норм, при определении прав и обязанностей субъектов права.

Общие принципы права представляют собой традиционные правовые постулаты, приемы юридической техники, некие юридические максимы, выработанные в преторском праве и юриспруденции Древнего Рима (закон не имеет обратной силы, закон последующий отменяет закон предыдущий).

Это основа глобальной правовой системы, основа международного и национального права, часть юридической культуры общества, ориентир для всеобщих представлений о праве.

ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

Особое значение среди общих принципов права имеет принцип справедливости и доброй совести. Статья 38 Статута устанавливает обязанность Международного суда принимать решение на основе международного права, но при этом не ограничивается его право разрешать дело по справедливости и доброй совести (ex aequo et bono), если стороны с этим согласны.

Обязанность Международного суда разрешать споры на основе aequo et bono презюмирует применение Судом общих принципов права.

Точно так же деятельность третейских судов в качестве дружеских посредников, обязанных при рассмотрении споров из международных коммерческих контрактов руководствоваться правилами aequo et bono, презюмирует применение общих принципов права.

Основными принципами МЧП выступают не все общие принципы права (например, принцип nullum crimen nulla poena sine lege вряд ли может быть отнесен к МЧП).

Общие принципы права, непосредственно применяемые в МЧП: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав; бремя доказывания лежит на истце; специальный закон имеет преимущество перед общим. Главные общие принципы МЧП – принцип pacta sunt servanda (договоры должны соблюдаться), принципы справедливости и доброй совести.

Общие принципы права следует отличать от основных (общепризнанных) принципов современного международного публичного права. Общие принципы права в международном публичном праве являются одним из его основных источников, формой существования правовых норм.

Система основных принципов современного международного права представляет собой одну из его отраслей.

Источниками отдельных основных принципов международного права (например, принципа добросовестного выполнения международных обязательств) выступают общие принципы права цивилизованных народов (принцип добросовестного выполнения договоров).

Основные принципы международного права – его когентные, сверхимперативные нормы (запрет применения силы и угрозы силой, нерушимость границ, невмешательство во внутренние дела), а не общеправовые постулаты (никто не может быть судьей в собственном деле, никто не обязан свидетельствовать против себя).

1.4 Специальные принципы международного частного права

Специальные принципы МЧП – «это безусловные формально-определенные правила поведения, представляющие собой наиболее общие нормы международного частного права, способствующие выделению всех его нормативных предписаний в особую подсистему национального права… основополагающие нормы прямого действия национального права» (Л. П. Ануфриева).

Принципы МЧП по сравнению с принципами других подсистем национального права обладают серьезной спецификой. Основная функция МЧП – «способствовать совместной жизни различных юридических систем» (А. Батиффоль, П. Лягард). Принципы МЧП, с одной стороны, связывают национальные правовые системы между собой, а с другой – юридически связывают международное и национальное право.

Автономия воли участников правоотношения – главный специальный принцип МЧП.

Автономия воли лежит в основе всех имущественных и связанных с ними неимущественных правоотношений между частными лицами (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав).

Современная тенденция МЧП – максимально широкое применение автономии воли сторон (трудовые договоры, потребительские сделки): «Исходным принципом российского законодательства при определении права, подлежащего применению к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке, является принцип автономии воли сторон» (М. М. Богуславский).

8

Источник: https://litrus.net/book/read/172504/Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik?p=8

Закон
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: